Оффшоры: инструменты налогового планирования - Денис Шевчук

Очень показательным в последнее время является изменение валютного законодательства. Дело в том, что и при старом Законе «О валютном регулировании и валютном контроле» можно было официально приобрести акции иностранной компании на сумму в эквиваленте 75 тыс. долларов США ежегодно. Другими словами, можно было официально владеть иностранной компанией, вести через нее бизнес, декларировать полученные дивиденды с уплатой смешной ставки налога-6% физическим лицом акционером-резидентом РФ (ст. 224 НК РФ).

Желание государства при этом вполне понятно. Вероятно, убедившись в бесплодности мер «запретительного характера», а также попыток получить информацию о реальном собственнике, была сделана ставка на то, что если процесс покупки иностранной компании упростить, то желающих задекларировать собственность прибавится. Расчет, конечно, верный. Как показывают статистика и опыт, желающих действительно прибавляется. Сейчас достаточно большой интерес появился к правовому анализу нового валютного законодательства именно в этой части. На данный момент ситуация с приобретением иностранной компании или открытием счета в иностранном банке проста до максимума. В основном из-за того, что не разработан тот или иной предусмотренный Законом порядок. А согласно новому принципу, изложенному в ч. 2 ст. 5 нового Закона, «Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений».

Впрочем, если порядок регулирования и будет введен, ожидается, что принципиально данная часть валютного регулирования не изменится.

Хочется обратить также внимание на то, что без ограничений теперь можно приобрести акции иностранной компании на сумму до 150 тыс. долларов США (ст. 8 Закона: «Валютные операции между физическими лицами – резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму до 150 000 долларов США в течение календарного года осуществляются без ограничений»).

На какие положения обновленного законодательства Вы бы еще обратили внимание?

На мой взгляд, также заслуживает внимания вследствие интересной специфики, существующей изданный момент, открытие резидентами – физическими лицами счетов в иностранных банках. Этот процесс регламентируется ст. 12 Закона и Указанием ЦБ РФ № 1411-У. Хочется также обратить внимание на то, что действовавшая ранее Инструкция ЦБ РФ № 100-И прекратила свое действие в связи с изданием Указания ЦБ РФ от 15.06.2004 № 1450-У.

На основании вышеуказанных действующих нормативно-правовых актов резиденты РФ, физические лица могут открывать без ограничений счета в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) (ч. 1 ст. 12 Закона). При этом ч. 2 статьи устанавливается требование уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов), указанных в ч. 1 настоящей статьи, не позднее месяца со дня заключения (расторжения) договора об открытии счета (вклада) с банком, расположенным за пределами территории Российской Федерации.

Открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте Российской Федерации в любых иностранных банках, предполагает специальный порядок, устанавливаемый Банком России, «который может предусматривать установление требования о предварительной регистрации открываемого счета».

По нашей информации, данный порядок до сих пор не введен, что предполагает отсылку к уже описанной ч. 2 ст. 5 Закона: «Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений».

Также заслуживает внимания то, что требование ч. 2 ст. 12 об уведомлении налоговых органов в течение 1 месяца не распространяется на открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте РФ в любых иностранных банках.

Для многих банков во взаимоотношениях с клиентами актуальным является вопрос о реальных возможностях российского предпринимателя стать иностранным инвестором. Какова цена таких возможностей?

С точки зрения соблюдения юридической процедуры данная задача не представляет собой особых сложностей.

Первый шаг – приобретение или регистрация нерезидентной компании. Выбор юрисдикции зависит от преследуемых целей и поставленных задач, но с точки зрения возможности для инвестирования законодательством России не предусмотрено никаких ограничений по странам происхождения инвесторов.

Для начала процесса необходим лишь стандартный пакет документов на иностранную компанию. Этот пакет можно приобрести в готовом виде у многих провайдеров такого рода услуг. Минимально в него, как правило, входят такие документы, как:

– устав и учредительный договор компании (Memorandum and Articles of Association);

– свидетельство о регистрации (Certificate of Incorporation);

– протокол (Resolution of the Subscriber) о назначении директора компании.

Пакет документов, о которых идет речь, должен быть легализован?

Этот пакет документов должен быть легализован либо заверен путем проставления апостиля согласно требованиям Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.

Иногда при осуществлении иностранных инвестиций в Россию может возникнуть необходимость использования специальных счетов, открытых в уполномоченных банках, что требуют новое валютное законодательство и новые типы счетов. Это значит, что нерезиденту необходимо будет открывать счета в российских банках. С 7 апреля 2000 г. это можно сделать только при наличии «налоговой справки», предусмотренной вышедшим в указанное время Приказом МНС России «Об утверждении положения об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций». Новое требование, установленное этим нормативным актом, касается необходимости предоставления «справки налогового органа иностранного государства в произвольной форме о регистрации иностранной организации в качестве налогоплательщика в стране инкорпорации с указанием кода налогоплательщика (или его аналога)».

Конечно, в банке потребуется нотариально заверенный перевод документов на русский язык и свидетельство о постановке на налоговый учет для целей открытия счета в России. Свидетельство о постановке можно получить только при наличии упомянутой «налоговой справки».

Именно поэтому периодически возникают сложности при использовании компаний, зарегистрированных в США, о чем было упомянуто выше. Очевидно, что это их способ борьбы с американским аналогом фирм-однодневок.

Существуют также сложности с получением «налоговой справки» из Великобритании, но эти сложности заключаются только в сроках. Там, из-за местных процедурных особенностей получение «налоговой справки» может занимать около трех месяцев.

Что Вы можете добавить по поводу открытия счета в иностранном банке с позиции конфиденциальности?

Здесь все обстоит несколько сложнее, чем при конфиденциальном владении иностранной компанией. Любой банк требует данные на бенефициарного владельца (реального владельца денежных средств на счете). При этом даже может уточняться вопрос о том, является ли бенефициаром распорядитель счета.

Несмотря на то что довольно сложно доверить управление счетом другому человеку, услуга номинального управления счетом на сегодняшний день существует, хотя и используется достаточно редко.

Если вы желаете сохранить конфиденциальность и самостоятельно управлять счетом, то такая страна, где банковская тайна на сегодняшний день на самом высоком уровне, безусловно, Швейцария. Это подтверждается также результатами двусторонних переговоров между Швейцарией и Европейским Союзом от 4 октября 2002 г., на которых Швейцарию пытались склонить к отказу от принципов соблюдения банковской тайны. На этих переговорах Швейцария очередной раз подтвердила, что банковская тайна не может быть предметом каких-либо сделок. Это и не удивительно. По оценкам специалистов, в Швейцарии сосредоточены около 35 % мировых частных капиталов.