Факторинг и секьюритизация финансовых активов - Анна Солдатова

6. Какой из видов факторинга можно считать наиболее перспективным для малых и средних предприятий?

7. В чем заключается опасность отмены лицензирования факторинговой деятельности в России?

8. Является ли саморегулирование факторинга рынка действенным механизмом для защиты прав его участников?

Глава 4. Факторинг в системе других форм кредитных отношений

Для выделения договора факторинга из числа сходных договорных отношений (договора цессии, договора залога, кредитного договора) наиболее существенными и отличительными признаками необходимо считать денежный характер уступаемого требования при факторинге и условие о том, что его уступка производится против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается это право (либо передается в виде обеспечения).

4.1. Факторинг и уступка требования (цессия)

Юридическую сущность обязательств, возникающих из договора факторинга, составляет уступка денежного требования (цессия). Цессия (уступка права требования) – сделка между первоначальным кредитором (цедентом) и третьим лицом (новым кредитором – цессионарием), о передаче принадлежащего первоначальному кредитору права по обязательству с первоначальным должником.

По договору факторинга (финансирования под уступку денежного требования) одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. При этом «денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом» (п. 1 ст. 824 ГК РФ).

Несмотря на формальное сходство факторинга с цессией, договор факторинга не является частным случаем договора уступки (переход прав кредитора к другому лицу).

1. Факторинг и цессия отличаются по субъектному составу – финансовыми агентами по договору факторинга могут быть только юридические лица (банки, финансовые организации, другие коммерческие организации).

2. Факторинг представляет собой более сложную операцию, нежели цессия, – комплексную услуг, включающую механизм кредитования.

3. Уступаемое право требования при факторинге должно являться денежным и передаваться против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается это право (либо передается в виде обеспечения).

Основное различие между институтами факторинга и цессии состоит в том, что уступка требования при факторинге носит вынужденный характер и имеет специфическое назначение – обеспечивать исполнение обязательств клиента перед финансовым агентом по возврату полученного финансирования, в то время как уступка права требования при цессии играет самостоятельную роль. В случае факторинга как разновидности кредитно-финансовых услуг фактором приобретается исключительно денежное требование к клиенту в счет выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, не дожидаясь его исполнения (перечисления денежных средств). Предмет же уступки может составлять любой вид требования. Уступка при факторинге проводится исключительно на возмездной основе, тогда как в общем виде цессия может носить как возмездный, так и безвозмездный характер. Принципиальные отличия уступки (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования представлены в табл. 4.1.

Таблица 4.1

Факторинг и уступка требования (цессия): сравнительный анализ

Договор факторинга – двусторонне обязывающий, т. е. предусматривает установление как прав, так и обязанностей для каждого из участников. Он может быть и реальным, и консенсуальным, т. е. может считаться заключенным как с момента фактического предоставления финансирования или уступки требования, так и с момента достижения соглашения по всем его существенным условиям.

Согласно ст. 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Между тем, согласно ст. 382, 383 ГК РФ, предметом цессии может быть только существующее требование, в противном случае договор является недействительным.

При факторинге уступка денежного требования финансовому агенту является действительной даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (п. 1 ст. 828 ГК РФ)[66], что существенно отличает его от обычной цессии. Уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение, не допускается без согласия должника (ст. 388 ГК РФ).

По общему правилу, установленному ст. 827 ГК РФ, если договором факторинга не предусмотрено иное, клиент несет перед агентом ответственность лишь за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки. Соответственно, если иное не установлено договором, клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязательств.

Исходя из общего правила, действительность денежного требования не гарантирует надлежащего исполнения обязательства должником. Если должник не исполняет денежного требования в соответствии с условиями договора факторинга, клиент не несет ответственность за поведение должника даже в случае его неплатежеспособности (банкротства). Отсюда вытекает право финансового агента на предъявление судебного иска только к должнику о возмещении убытков, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора. В случае неисполнения должником судебных решений о взыскании долга финансовый агент вправе возбудить производство о банкротстве должника.

Однако если в момент уступки требования клиенту были уже известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе отказаться от совершения платежа (например, поставка некачественного товара, истечение срока исковой давности), то денежное требование клиента признается недействительным и он несет ответственность перед финансовым агентом в случае его неоплаты.

В случае же если нарушение обязательств по договору, заключенному с должником, происходит со стороны клиента, должник имеет возможность предъявить соответствующее требование именно клиенту, но не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. Однако если финансовый агент не оплатил уступленное ему право требования или оплатил его после того, как ему стало известно о праве должника отказаться от платежа по переуступленному требованию, то в этом случае должник вправе требовать возврата уплаченных денежных средств уже и с финансового агента.

4.2. Факторинг и договор кредита (заем)

Факторинг как инструмент финансирования оборотного капитала можно поставить в один ряд с такими традиционными инструментами краткосрочного финансирования, как товарные[67] и коммерческие кредиты (ст. 822–823 ГК РФ), краткосрочные ценные бумаги, взаимозачеты, краткосрочные банковские кредиты. В свою очередь, краткосрочные банковские кредиты (до 1 года), как наиболее распространенный вид краткосрочного банковского финансирования, можно разделить на краткосрочные банковские ссуды и овердрафт. Они отличаются друг от друга по цели финансирования, размеру и срокам получения денежных средств, источнику погашения и другим характеристикам, классифицированным в табл. 4.2.

Таблица 4.2

Факторинг в сравнении с другими инструментами финансирования

Факторинг и банковский кредит направлены на удовлетворение разных потребностей поставщиков. Кредит по определению – срочная банковская операция, а потому предполагает его погашение через определенный период времени на конкретную дату в будущем. В связи с этим банковский кредит не применим для финансирования поставок с отсрочкой платежа. Факторинг (в отличие от кредита) не имеет жесткого графика выплат, скорее характеризуется бессрочностью погашения, а следовательно, может быть использован при финансировании отгрузок товаров с отсрочкой платежа. В отличие от кредита с фиксированным сроком и размером финансирования, факторинг осуществляется по фактической поставке.

Одно из основных отличий факторингового финансирования от обычного банковского кредита – его неограниченный характер. Величина предоставляемых при факторинге средств не имеет абсолютного предела, который есть, например, при овердрафтном, или револьверном, кредите. Объем финансирования устанавливается пропорционально произведенным отгрузкам и может быть увеличен по мере роста продаж, а лимит устанавливается на основе платежеспособности дебиторов, в отличие от кредита, когда лимит кредитования устанавливается на основе платежеспособности заемщика (его способности выплачивать процент по кредиту). Обычно финансирование осуществляется в день обращения (на следующий день) при предоставлении в банк отгрузочных документов. Закрытие финансирования осуществляется по мере получения от дебитора оплаты по конкретным отгрузкам.