Личные продажи. Российская практика и новые подходы - Андрей Толкачев

Отдельные ситуации при заключении договора

Ситуация 1. Оферент после первой оферты посылает вторую с условиями, отличными от первой. Адресат вправе выбрать любую оферту и акцептовать ее.

Ситуация 2. Оферент решил изменить либо отменить оферту, тогда он может:

а) отозвать ее по истечении срока для отзыва;

б) отправить отмену до первой оферты либо одновременно с ней.

При указанных условиях оферта считается не полученной (ст. 436 ГК РФ).

Ситуация 3. Адресат не отвечает – молчание не является акцептом (ст. 438 ГК РФ). В случае молчания выбрать любую подсказку акцептанта или его безоговорочного отказа от акцепта каких-либо обязанностей у оферента не возникает.

Ситуация 4. Адресат присылает ответ со своими корректировками и/или дополнениями – это, безусловно, не будет акцептом, и документ можно признать новой (встречной) офертой (ст. 443 ГК РФ). Соответственно, лицо, приславшее первую оферту, теперь может выступить в роли акцептанта. Пока стороны будут обмениваться встречными офертами, договор не будет заключен. Если в оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным при получении извещения об акцепте оферты в течение нормально необходимого для этого времени.

Ситуация 5. Адресат, при необходимости, может отменить свой акцепт, если оферент получит новое сообщение акцептанта до акцепта, либо одновременно с ним, но не позже (ст. 439 ГК РФ).

Ситуация 6. В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием (ст. 442 ГК РФ).

Рекомендация. Если сторона, получившая проект договора, не согласна с условиями и имеются возражения по ним, то составляется протокол разногласий, о чем делают оговорку в договоре и направляют другой стороне протокол разногласий в двух экземплярах вместе с подписанным договором. В договоре обязательно делается отметка, что он направлен с протоколом разногласий. При отсутствии такой отметки разногласия, изложенные в протоколе разногласий, не имеют юридической силы. Другая сторона, получив подписанный договор с протоколом разногласий, может не ставить подпись, а отправить обратно свой протокол разногласий с подписанным договором....

Пример из судебной практики.

В одном из своих постановлений Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2000 г. № 7446/99 решил спорное дело (прошедшее уже несколько судебных инстанций) между ЗАО «Росснабсервис» и ЗАО «Русская металлургическая компания» направить на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Челябинской области.

Исследуемые обстоятельства.

Ответчик на направленную истцу оферту в виде проекта договора от 06.08.97 г. № 73/п ответ получил 09.03.99 г., и в период между направлением оферты и получением ответа стороны вели переговоры о заключении другого договора: от 01.12.98 г. № 030-н-21/98 на поставку металлопродукции.

В платежном поручении от 30.1 1.98 г. № 5 основанием для оплаты указан договор № 73/п, однако сумма платежа совпадает с суммой, установленной в договоре № ОЗО-н-21/98.

Как видно из материалов дела, исковые требования ЗАО «Росснабсервис» основывает на договоре от 06.08.97 г. № 73/п и дополнений № 1 к нему, заключенным с АО «Русская металлургическая компания», спецификации от 06.08.97 г. № 325, акте сверки от 01.01.98 г., гарантийном письме ответчика от 30.10.98 г.

При таких обстоятельствах, по мнению Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, с учетом положений статей 441, 442 Гражданского кодекса Российской Федерации суду следовало выяснить, можно ли считать договор от 06.08.97 г., № 73/п заключенным.

На что обратить внимание при оформлении договора

На полномочия партнера! Первый случай. Генеральный директор не имеет права подписывать договор, поскольку его полномочия могут быть ограничены согласно статьи 173 ГК в уставе или других учредительных документах (например, запрет на совершение определенных сделок), либо его компания не имеет лицензии на занятие соответствующей деятельностью, если: а) лицензия не получена им;

б) отозвана органом, ее выдавшим; в) окончился срок ее действия.

Второй случай. Представитель фирмы не имеет права подписывать договор.

Причины – отсутствие подлинника доверенности, или доверенность не содержит такого полномочия, или просрочена.

РЕШЕНИЕ ПРОБЛЕМЫ. В случае сомнений в полномочиях партнера торговому агенту следует создавать договор посредством совершения конклюдентных действий. Конклюдентные действия ( concludo – заключаю, делаю вывод) – действия лица, выражающие его волю установить правоотношение (например, совершить сделку, заключить договор), но не в форме письменного документа, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении (например, оплата счета, поставка товара).

Если партнер оплатил, например, наш товар, ему сложно будет отказываться от подписи на договоре или ссылаться на отсутствие чьих-то полномочий.

На способ оформления договора! Некоторые компании создают свои типовые бланки и применяют для своих партнеров как утвержденную (и потому неизменную) форму договора, но неизменную с их точки зрения. Бланковая форма работает всегда в пользу того, кто ее составил и позволяет составителю не только более оперативно вступить в договорные отношения, но и навязать свои условия партнеру. При этом следует учитывать два обстоятельства:

1) отступления от установленной в бланке последовательности расположения внутренних реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом документе согласованы все его существенные условия;

2) незаполнение сторонами одной из граф типового бланка, если эта графа не касается существенного условия договора, или внесение в него каких-либо дополнений или изменений не ведут к признанию договора незаключенным или недействительным.

Договор, текст которого можно уместить на двух страницах, следует делать с оборотом на одном листе.

Если у договора более двух страниц, то каждую из них следует парафировать (т. е. указать ФИО и подписи лиц, уполномоченных на его заключение), все страницы следует пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатями обеих сторон на обороте последней страницы.

Документы, подтверждающие полномочия представителей сторон, следует скрепить вместе с основным текстом договора.

Любые сделанные в тексте дополнения и/или исправления следует оговорить, удостоверив эти оговорки подписями и печатями сторон. Например, в печатном тексте оставлены пропуски для вписывания отдельных данных и сведений, соответственно, все это требует заверения от обеих сторон в каждом случае, чтобы исключить несогласованные дописки, сделанные кем-либо в одностороннем порядке.