Коммерческое право - Андрей Толкачев

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;

б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия – до пятнадцати человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Малый и средний бизнес наиболее приемлем для индивидуальных предпринимателей, хозяйственных товариществ (где управление строится на доверительных отношениях) и производственных кооперативов (где законом определена необходимость личного участия в деятельности кооператива большинства его членов). У таких коммерческих организаций есть один общий управленческий признак – голосование проводится по системе: «один товарищ (член кооператива) – один голос», что препятствует привлечению тех инвесторов, которые вкладывают капитал, чтобы влиять на решения компании, участвуя в ее органах управления.

Субъекты малого предпринимательства, при соответствии требованиям ФЗ «Об упрощенной системе налогообложения субъектов малого предпринимательства» могут добровольно перейти на упрощенную систему налогообложения.

Последние законодательные изменения касаются освобождения малых предприятий от государственных проверок в начальный период деятельности. Возможны и отрицательные последствия данной меры, связанные с ростом числа временных фирм, которые будут «исчезать», набрав долгов.

Итак, в целом интерес предпринимателя (коллективного или индивидуального) к получению статуса субъекта малого предпринимательства связан с возможностью получения льгот в его экономической деятельности.

Субъекты среднего предпринимательства характеризуются нацеленностью на постоянный рост коммерческого оборота, расширение участия в разных видах предпринимательской деятельности. Такие цели требуют постановки профессионального управления финансовыми потоками, для чего необходимо четко определить и гарантировать права участников, функции избираемых ими исполнительных органов при условии ограничения ответственности участников. Этим требованиям соответствуют хозяйственные общества в форме ООО и ЗАО, где состав участников стабилен, а количество голосов участника в высшем органе управления зависит от его доли в уставном капитале.

2. Крупные предприятия.

Крупные предприятия можно определить методом исключения из признаков малых и средних предприятий.

Организация крупного бизнеса означает возможность контролировать значительную долю рынка, выход на открытый рынок акций и следовательно привлечение неограниченного числа акционеров и их капитала, признание в финансовом мире и рейтинговыми агентствами, доступность крупных по объему и дешевых финансовых ресурсов и т. д.

Для ведения крупного бизнеса наиболее оптимальна форма ОАО.

2. Некоммерческие организации

Некоммерческие организации по общему правилу отличаются от коммерческих тем, что они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей. При этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками (п.1 ст.50 ГК РФ). Для предпринимателей особенно важны ассоциации и союзы, которые осуществляют защиту своих членов, организуют информационный обмен, презентации, выставки и образовательные услуги.

Все большую роль для предпринимателей играют саморегулируемые организации. Согласно ст.2 ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», саморегулируемая организация – это некоммерческая организация, созданная путем объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей и имеющая своей основной целью обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности членами саморегулируемой организации.

Пример защиты прав акционеров некоммерческой организацией.

Совет директоров ОАО «Выксунский металлургический завод» (ВМЗ) в связи с проведением дополнительной эмиссии акций, составляющей 82 % от уставного капитала, по закрытой подписке предложил несогласным с таким решением акционерам выкупить имеющиеся у них акции по цене 67 руб. за штуку. Акционеры эмитента («Тройка Диалог», «Брансвик Капитал», «Ф. С. Ринако» и др.) не согласились с предложениями эмитента и с помощью Национальной ассоциации участников фондового рынка (НАУФОР) добились продажи своих акций по цене, почти в четыре раза превышающей первоначальное предложение. После выкупа акций в НАУФОР обратились и другие акционеры с просьбой присоединиться к существующей коалиции. Однако НАУФОР смогла защитить только тех акционеров, которые в установленные законом сроки и по определенной форме оформили право требования выкупа[8].

Отсутствие специального закона о данном типе организаций создает некоторые трудности в осуществлении ими своих функций. Деятельность саморегулируемых организаций в основном регулируется законами РФ «Об общественных объединениях» и «О некоммерческих организациях», нормы которых в свою очередь нуждаются во многих уточнениях и систематизации.

Пример получения новых возможностей в бизнесе при вступлении предпринимателя в некоммерческую организацию.

Отраслевой союз – «Табакпром» в 2003 снизил величину вступительного взноса с 500 000 до 250 000 долл. В последние годы членство в «Табакпроме» автоматически означало право на выпуск пользующихся массовым спросом сигарет «Прима». Но высокие взносы не позволяли участвовать в союзе небольшим табачным компаниям.

Когда в 2000 году компания Liggett-Ducat передала в коллективное пользование членов «Табакпрома» популярную в России марку сигарет без фильтра «Прима», «Табакпром» превратился в самую дорогостоящую ассоциацию России. В 2000 г. за право вступить в него и производить «Приму» международные компании Reemtsma и JTI заплатили по 500 000 долл. каждая[9].

Тема 7. Полное и коммандитное товарищество

Особенностью правового регулирования хозяйственных товариществ является отсутствие специального закона, поэтому, главным образом, применяются нормы ГК. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (т. н. коммандитного).

Полное товарищество – это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст.69 ГК). Основными признаками данной формы являются:

договорное (т. е. действующие на основании учредительного договора) регистрируемое объединение двух или более лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим фирменным наименованием;

финансовая деятельность полного товарищества строится на основе складочного капитала его участников;

управление делами товарищества, по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. Каждый участник имеет один голос;

любой товарищ действует от имени товарищества;

участники товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом;

никто из товарищей не может быть устранен от участия, как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками;

участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей;

вхождение новых лиц в состав товарищей юридически осложнено, т. к. необходимо согласие всех товарищей на внесение изменений в учредительный договор;

участник вправе выйти из товарищества и получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре;

выбывшие участники несут ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие.