Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран - Наталья Ласкина

С 1973 г., с момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество, к числу источников торгового права Великобритании относятся и международные нормы, принятые ЕЭС. На основании норм ЕЭС во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов, издаваемых органами Европейского экономического сообщества, которые являются нормами прямого действия или непосредственно действующим правом внутри государств-членов. В отличие от Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь ратификации, в Великобритании, кроме ратификации, необходимо издание специального закона.

В иерархии английских источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди судебных прецедентов. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, не в состоянии изменить закон. Однако прецедентное право все еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это проявляется в том, что многие институты английского права, например такие, как договор, обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.

Значение обычая как нормы права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В Великобритании играют роль так называемые местные обычаи, которые применяются лишь в определенной местности. Это объясняется тем, что общие обычаи, действующие на территории всей страны, в связи с историческими особенностями развития и формирования английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или права справедливости.

Более существенную роль в Великобритании играет торговый обычай, под которым понимается не обычай как источник права, а как торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как подразумеваемые условия договора. То есть обыкновения – общеизвестные правила поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено сторонами в прямой или подразумеваемой форме. Благодаря тому что нормы английского права формируются в процессе судебной деятельности, многие торговые обыкновения, становясь частью судебного решения (прецедента), превратились постепенно в норму прецедентного права.

Система, сложившаяся в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и послужила основой гражданского и торгового законодательства США. Однако американское законодательство гораздо в большей степени, чем английское право, учитывает потребности крупного капитала, приспосабливая нормы к потребностям развитого торгового оборота, создавая новые, неизвестные английскому праву институты, например в области правового положения предпринимательских корпораций, антитрестовского законодательства и др.

В результате применения и толкования положений английского права в США постепенно создавалось свое прецедентное право. Английское правило прецедента действует и в США, однако Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям. Более четкое правило существует в отношении связанности нижестоящих судов решениями вышестоящих, но, хотя формально нижестоящие суды не могут отвергнуть решения вышестоящего суда, они используют многочисленные противоречивые решения вышестоящих судов.

Прецедентное право не является единственным источником гражданского права США. Многие институты урегулированы в законодательном порядке. Законодательная деятельность в области гражданского и торгового права в основном относится к компетенции штатов, за исключением вопросов патентного права, права на товарный знак, авторского права, правил о несостоятельности, а также вопросов междуштатной торговли и торговли с иностранными лицами и организациями, которые находятся в ведении федерации. Во многих штатах имеются законы, регулирующие отдельные институты гражданского и торгового права, например о корпорациях, о товариществах, о доверительной собственности и др. Особое значение для формирования правовых норм США имеет законодательство штата Нью-Йорк, так как именно в этом штате раньше, чем во всех других, были проведены многие реформы в области гражданского и торгового права, цель которых состояла в том, чтобы в максимальной степени приспособить их к потребностям крупных предприятий. Впоследствии многие нормы, впервые принятые в штате Нью-Йорк, были заимствованы другими штатами и вошли во многие единообразные законы, в том числе и в Единообразный торговый кодекс.

В США из представителей отдельных штатов была создана Национальная конференция уполномоченных, в задачу которой входит разработка проектов единообразных законов. Эти проекты потом передавались на рассмотрение законодательным органам штатов, которые могли принять решение о введении в действие такого закона на своей территории. В таком порядке было разработано и введено в действие довольно большое число единообразных законов, например таких, как единообразный закон о товариществах, закон об оборотных документах и др. В 1958 г. был выработан проект Единообразного торгового кодекса, содержащий нормы по основным вопросам делового оборота.

В течение десяти лет Единообразный торговый кодекс становится законом всех штатов, кроме штата Луизиана, Виргинских островов и федерального округа Колумбия. В результате введения в действие Единообразного торгового кодекса был достигнут предельный уровень унификации, несмотря на существовавшие серьезные противоречия между различными группами монополистических объединений. Единообразный торговый кодекс существенно отличается от традиционных торговых кодексов стран континентальной Европы. Он охватывает лишь отдельные институты торгового права, регулируя лишь некоторые торговые сделки, и в первую очередь лишь те, которыми занимаются банки (депозиты, инкассо, аккредитивы, операции с ценными бумагами и др.). Специальный раздел кодекса посвящен договору купли-продажи. За пределами кодекса остается регулирование таких важных институтов, как корпорации, несостоятельность, торговое представительство, страхование.

Однако практическое значение кодекса выходит далеко за рамки отдельных институтов торгового права, урегулированные в нем. Характерной особенностью Единообразного торгового кодекса является то, что он предоставляет большой простор судебному усмотрению. Решающая роль по-прежнему остается за судебными прецедентами, и даже такой важный законодательный акт, как торговый кодекс, не является достаточной гарантией единообразия права, так как суды каждого штата могут толковать и применять его по-своему, соответственно, создавая свои прецеденты. Обычай как источник права в США имеет относительно небольшое значение, и дела, связанные с применением обычая, крайне редко встречаются в практике американских судов. Сравнительно большее значение имеют торговые обыкновения, которые не рассматриваются в качестве правовых норм, а являются лишь сложившейся практикой. Торговые обыкновения нашли свое отражение и в Единообразном торговом кодексе, где сказано, что торговое обыкновение – это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой. Кроме того, Единообразный торговый кодекс рассматривает торговые обыкновения и как часть соглашения сторон. Следует также отметить, что торговые обыкновения, как и в Великобритании, могут перерасти в нормы прецедентного права.

Современное гражданское, и в особенности торговое, право США оказывает влияние на формирование соответствующих норм права в других государствах. Это подтверждается, в частности, тем, что особое влияние в других странах имеет акционерное право и антитрестовское законодательство США, в особенности в таких странах, как ФРГ и Япония.

В настоящее время в Японии действует Торговый кодекс 1899 г. с многочисленными дополнениями и изменениями. Первый торговый кодекс Японии был разработан еще в 1890 г., сразу же после установления конституционной монархии, автором его был германский юрист Герман Реслер, положивший в основу японского кодекса торговое право Германии. В 1899 г. этот кодекс был заменен новым, который и действует по настоящее время. Кодекс 1899 г. включал в себя следующие разделы: «Общее положения»; «Торговые товарищества»; «Торговые сделки»; «Ценные бумаги»; «Морская торговля». Кроме того, в японском торговом кодексе, в отличие от Германского торгового уложения, содержатся нормы, касающиеся акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью.