Комментарий к Федеральному закону «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (постатейный) - Денис Вавулин

Именно на это определение опирались суды, когда перед ними вставала необходимость определения инсайдерской информации. В частности, такая позиция имеет место, в Постановлении Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2009 г. № 18АП-4063/2009 по делу № А07-20018/2008. Схожее понимание имело место и в целом ряде нормативно-правовых актов ФСФР России, например, в п. 6.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н. Да и в юридической литературе существовала точка зрения об отсутствии каких-либо существенных различий между понятием «служебная информация» в понимании Закона «О рынке ценных бумаг» и «инсайдерская информация», определение которой представлено в законодательстве развитых стран мира.

Однако вывод об идентичности служебной и инсайдерской информации авторам комментария к Закону № 224-ФЗ, как и многим другим специалистам, всегда представлялся недостаточно обоснованным.

В поддержку своей позиции прежде всего отметим, что термин «инсайдерская информация» (жарг. инсайд) заимствован из иностранной нормативной лексики. В экономическом англо-русском словаре термин «инсайдерская информация» (англ. inside information) на русский язык переводится как внутренняя информация (компании, банка и т. д.), недоступная широкой общественности. При этом в законодательстве зарубежных стран представлены следующие определения термина «инсайдерская информация»:

инсайдерская информация – не раскрытая публично информация, обладающая известной ценностью, относящаяся к одному или нескольким эмитентам финансовых инструментов либо к одному или нескольким таким инструментам, которая в случае раскрытия непременно окажет значительное влияние на котировки финансовых инструментов или соответствующих деривативов (п. 1 ст. 1 Директивы 2003/6/EC «Об инсайдерской деятельности и рыночном манипулировании, злоупотреблениях на рынке»);

инсайдерская информация – это информация, которая не является общедоступной для участников рынка и которую участники, если бы она была им доступна, вероятно, посчитали бы значимой для принятия решения о том, на каких именно условиях следует осуществлять сделки с соответствующим финансовым инструментом (ст. 118 (2) (a) Закона Великобритании «О финансовых услугах» 2001 г.);

инсайдерская информация – привилегированная неизвестная общественности информация о перспективах или положении эмитента, ценные бумаги которого обращаются на организованном рынке, или о перспективах эволюции финансового инструмента, допущенного к обращению на организованном рынке (ст. 10.1 Ордонанса Франции от 28 сентября 1967 г. № 67-833 (в ред. Ордонанса от 2 июля 1996 г. № 96-597);

инсайдерская информация – это точная и конфиденциальная информация о финансовых инструментах, эмитенте этих финансовых инструментов или других факторах, которые могут иметь существенное влияние на цену этих финансовых инструментов (ст. 2.1 Закона Норвегии «О торговле ценными бумагами» 1997 г.);

инсайдерская информация – информация, которая обычно недоступна, но если бы была доступна, то оказала бы существенное влияние на цену ценных бумаг компании (ст. 103 Закона Сингапура «О рынке ценных бумаг»);

инсайдерская информация – все факты об эмитенте (эмитентах) ценных бумаг или о ценных бумагах, к которым нет публичного доступа, а в случае их разглашения они могут повлиять на цену ценных бумаг (ст. 62 Закона Хорватии «Об эмиссии и продаже ценных бумаг»);

инсайдерская информация – факты, которые не являются публично известными, относятся к одному или нескольким эмитентам ценных бумаг и могут существенно повлиять на цену ценных бумаг в случае их раскрытия (ст. 13 Закона Германии «О торговле ценными бумагами» 1994 г.).

Во многом аналогичный правовой подход к определению понятия «инсайдерская информация» использован и в законодательстве других стран, в том числе США, Канады, Словении, Дании и т. д.

Таким образом, иностранное законодательство прямо закрепляет следующие основополагающие признаки инсайдерской информации. Она обладает определенной ценностью, является важной и существенной. При этом она не является общедоступной, а ее раскрытие, т. е. доведение до неограниченного круга заинтересованных лиц, способно оказать существенное влияние на цены биржевых активов, а соответственно и на принятие инвесторами решений в отношении тех или иных биржевых активов. Обладание такой информацией ставит ее владельцев в преимущественное положение по сравнению с другими участниками организованных рынков, поскольку позволяет на ее основе получить прибыль или избежать убытков.

Закон «О рынке ценных бумаг», определяя понятие «служебная информация», считавшееся в России идентичным понятию «инсайдерская информация», не раскрывал, в чем именно заключается преимущественное положение лиц, обладающих служебной информацией, и как это преимущество отражается на рыночной стоимости ценных бумаг. Также в нем не был представлен и основной признак инсайдерской информации, который является главной причиной введения государством запрета на совершение сделок с ее использованием: информация должна быть важной, существенной, а в случае ее раскрытия – оказывающей влияние на принятие инвесторами решения в отношении ценных бумаг эмитента и соответственно на их цену. И, наконец, понятие «служебная информация» могло быть применимо только к эмиссионным ценным бумагам (акциям, облигациям, российским депозитарным распискам, опционам эмитента). Применительно к иным финансовым инструментам, например, паям паевых инвестиционных фондов, фьючерсным и форвардным контрактам, инструментам денежного рынка и прочим финансовым инструментам это понятие не могло быть применено.

По сравнению с Законом «О рынке ценных бумаг» Кодекс корпоративного поведения, рекомендованный к применению российскими акционерными обществами распоряжением Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. № 421/р[11], оперирует уже не только понятием «служебная информация», но и понятием «инсайдерская информация». В нем под инсайдерской информацией понимается существенная информация о деятельности акционерного общества, акциях и других ценных бумагах акционерного общества и сделках с ними, которая не является общедоступной и раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг акционерного общества. При этом установлено, что незаконное использование инсайдерской информации способно нанести существенный ущерб акционерам и повлечь за собой значительные негативные последствия для финансового состояния акционерного общества и его деловой репутации, а также нанести вред российскому фондовому рынку в целом. Таким образом, данное определение лишено упоминавшихся выше недостатков определения служебной информации, которое содержится в Законе «О рынке ценных бумаг».

Однако следует отметить, что Кодекс корпоративного поведения не является нормативно-правовым актом, а его положения всего лишь рекомендованы к применению. Соответственно и определение понятия «инсайдерская информация» нельзя было считать в полной мере легитимным, хотя его появление в российской юридической практике уже можно было считать большим шагом вперед. Тем более, что следовать положениям Кодекса корпоративного поведения было рекомендовано российским акционерным обществам и организаторам торговли, а фактически его рекомендации оказались обязательными для эмитентов, чьи ценные бумаги обращались на организованных рынках.

Как было отмечено выше, на законодательном уровне понятие «инсайдерская информация» впервые закрепил Закон № 224-ФЗ. Из пункта 1 ст. 2 Закона № 224-ФЗ следует, что инсайдерская информация характеризуется следующими признаками:

1) является точной и конкретной;

2) касается:

одного или нескольких эмитентов;

одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;

одного или нескольких хозяйствующих субъектов, указанных в п. 2 ст. 4 Закона № 224-ФЗ;

одного или нескольких финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров;

3) не является распространенной или предоставленной, т. е. в отношении информации не были совершены действия:

направленные на ее получение определенным кругом лиц в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах (предоставление информации);

направленные на ее получение неопределенным кругом лиц или на передачу информации неопределенному кругу лиц, в том числе путем ее раскрытия в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах (распространение информации);

связанные с опубликованием информации в средствах массовой информации, в том числе в электронных, информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования, включая сеть «Интернет» (распространение информации);